عبد الرحمن بن قدامه

100

الشرح الكبير

في موضع تجوز الكفالة بمن عليه حق أوحد لأنه حق لآدمي فصحت الكفالة به كسائر حقوق الآدميين ولنا ما روى عمر وبن شعيب عن أبيه عن جده عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال ( لا كفالة في حد ) ولأنه حد فلم تصح الكفالة فيه كحدود الله تعالى ، ولان الكفالة استيثاق والحدود مبناها على الاسقاط والدرء بالشبهات فلا يدخل فيها الاستيثاق ولأنه حق لا يجوز استيفاؤه من الكفيل إذا تعذر عليه احضار المكفول به فلا تصح الكفالة بمن هو عليه كحد الزنا ( فصل ) ولا تجوز الكفالة بالمكاتب من اجل دين الكتابة لأن الحضور لا يلزمه فلا تجوز الكفالة به كدين الكتابة . ( مسألة ) ( ولا يصح بغير معين كأحد هذين ) لأنه غير معلوم في الحال ولا في المآل فلا يمكن تسليمه ( مسألة ) ( وان كفل بجزء شائع من انسان أو عضو أو كفل بانسان على أنه ان جاء به وإلا فهو كفيل بآخر أو ضامن ما عليه صح في أحد الوجهين ) أما إذا قال أنا كفيل بفلان أو بنفسه أو ببدنه أو بوجهه كان كفيلا به فإن كفل برأسه أو كبده أو جزء لا تبقى الحياة بدونه أو بجزء شائع منه كثلثه أو ربعه صحت الكفالة لأنه لا يمكنه احضار ذلك الا باحضاره كله ، وقال القاضي تصح الكفالة ببعض البدن لأن مالا يسري إذا حضر به عضو لم يصح كالبيع والإجارة ، وان تكفل بعضو تبقى الحياة بعد زواله كاليد والرجل ففيه وجهان : ( أحدهما ) تصح الكفالة اختاره أبو الخطاب وهو أحد الوجهين لا صحاب الشافعي لأنه لا يمكنه احضار هذه الأعضاء على صفتها الا باحضار البدن كله أشبه الكفالة بوجهه ورأسه ولأنه حكم يتعلق بالجملة